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一文先容电子条约常见的使用场景和风险防范措施

2022-05-10 20:07 阅读次数:

本文摘要:近年来,陪同着配套技术的完善和跨地域生意业务的增多,加之企业对效率的追求越来越高,“电子条约”成为了商业场景中的热点话题。2019年以来,国务院财政部、海关总署、交通运输部、人社部等多个政府部门发文表现要增强推进电子签名技术应用,为电子条约的市场普及起到引领作用。

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近年来,陪同着配套技术的完善和跨地域生意业务的增多,加之企业对效率的追求越来越高,“电子条约”成为了商业场景中的热点话题。2019年以来,国务院财政部、海关总署、交通运输部、人社部等多个政府部门发文表现要增强推进电子签名技术应用,为电子条约的市场普及起到引领作用。有行业研究数据显示,2019年中国电子条约签署次数规模达278.9亿次,同比增速高达317.5%,电子签约的行业渗透率连续提升……可是,电子条约作为突破传统书面条约的一种新形式,也发生了诸多新型执法问题值得探讨,例如:实名认证、观察存证、平台资质、数据宁静等。

本文就将先容三类常见的电子条约应用场景,并先容其中具有典型性的执法问题与防范措施。场景一:企业自身的服务平台与用户之间订立的电子条约该场景颇具代表性的情形就是:商业主体在线上搭建电商服务平台,向用户提供产物、服务;用户在平台上注册、点击确认用户协议、使用/购置平台提供的服务或产物。我们先看一则案例:用户刘某某在淘宝上开设的店肆存在使用侵权素材的情形,淘宝凭据平台规则删除侵权商品链接并披露第三人投诉内容。

刘某某认为,淘宝平台的申诉规则设置不合理且剥夺其申诉权利,提起诉讼要求认定申诉规则无效。原审法院认为,淘宝平台属于商事生意业务平台,面临海量谋划者和海量生意业务,作为平台治理者有权利也有义务在不违反执法克制性划定的情况下制订申诉规则,以确保平台谋划和生意业务的宁静、有序。详细到本案争议中,淘宝平台虽在申诉通道中设置了申诉类型、字数、图片数量等限制,但并不存在显着不合理之处,并未剥夺刘某某提交有效申诉质料的权利。

本案属网络服务条约纠纷,基础是刘某某与淘宝平台签署的服务协议。《淘宝平台服务协议》划定,淘宝平台执法声明及隐私权政策、淘宝平台规则均为本协议的增补协议。刘某某自愿成为淘宝平台的会员,签订服务协议,双方之间已就该些规则的适用形成合意。

而上述规则不违反国家执法、行政法例的强制性划定,属正当有效,对双方均具有约束力。((2020)浙01民终1895号)通过相关案例不难发现,企业自身的服务平台与用户之间订立的电子条约(平台规则)具有花样条款属性。只管为了更好地运营和治理,由平台统一制定协议和规则,并由用户以在线点击的方式签署已成为行业老例,但基于平台规则的花样条款属性在一定水平上限制了缔约相对方(用户)的条款商量自由,导致在各种涉平台诉讼案件中,由第三方电商平台单方制定的平台规则效力饱受争议。

关于花样条款的效力问题,现行的《条约法》第39条、第40条,最高人民法院《关于适用条约法若干问题的解释(二)》第6条、第9条、第10条作了明确划定。其效力判断需从以下两个角度举行审查:(1)花样条款制定方是否接纳了合理方式提请对方注意免去或者限制其责任的内容;(2)条款自己是否存在免去己方责任、加重对方责任、清除对方主要权利的无效情形等。基于相关划定,亦不乏花样条款被判无效的案例。

好比,2010年海淀区法院就在一起人身保险条约纠纷中,判保险公司免责条款无效。该案中,保险条约免责条款并非以书面的形式由保险公司向投保人提供,而是在保单中注明晰自助查询网址,由投保人自行上网查询。

对此,保险公司在其提供的保险单上并未接纳特此外方式提请投保人注意,同时,由于保险单并未印刷该免责条款,故可以推知在保险条约订立之初,保险公司并未对该免责条款尽到说明之义务,投保人也无从得知该条款的内容。因此,保险公司将其宣布于网络的保险条约免责条款作为条约的组成部门,缺乏执法依据,故应认定为无效。

((2010)海民初字第5594号)由此可见,该场景中,花样条款的效力认定问题是焦点的执法风险点,企业(平台方)应制止平台协议或用户协议被判无效。固然,现在的立法体系存在一定的缺陷,包罗条款效力存在冲突、花样条款无效的认定情形过于宽泛等,可是,将于2021年起正式施行的《民法典》就相关划定举行了厘清。《民法典》第496条和第497条出现出了花样条款效力审查的三个条理:首先,判断系争条款是否属于花样条款。

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凭据《民法典》的划定,无论条款被单次使用或重复使用,只要由当事人一方事先制定条款或提供条约文本,订立时与对方未举行商量或毫无商量余地的,就应当落入花样条款领域。其次,判断花样条款是否成为条约的内容。

《民法典》划定,提供花样条款一方未尽提示说明义务的,对方可以主张该条款不成为条约的内容。与原有立法相比,未尽提示说明义务的花样条款效力不再是可打消的,而是从基础上无法成为条约内容的一部门,更不涉及条款效力的问题。

最后,判断花样条款是否组成无效的执法情形。《民法典》第497条关于花样条款的无效划定了三种情形,其中第一项和第三项情形与原《条约法》的划定保持一致。

但第二项划定:“提供花样条款一方不合理地免去或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利的,该条约条款无效。”该项划定与之前相比,增加了“不合理”的限定,使得部门基于特殊商业配景订立的减轻己方责任、加重相对方义务的花样条款有了生存空间。企业(平台方)作为商业生意业务中提供条约模板的一方,为制止其提供的业务文本在司法裁判中被认定为无效的花样条款,我们认为需提前设置以下三道防线:第一,体现协商历程,制止系争条款被界说为花样条款。

第二,扩大提示和说明义务规模,制止条款不能成为条约的内容。与《条约法》第39条相比,《民法典》第496条新增“与对方有重大利害关系的条款”划定,将提示和说明义务的规模进一步扩张。

凭据差别的条约性质,付款期限、违约责任、统领约定等条款都有可能成为“重大利害关系条款”。尤其在平台用户协议中,用户只面临“同意”或“差别意”两种选择,不存在协商空间。这就要求《用户协议》的制定方,一方面扩大提示和说明义务规模,用下划线、加粗、斜体等方式突出强化所有涉及对方重大利益的条款;另一方面增补设置有关用户协议的问答,资助用户更好地明白协议内容,充实表达制定方企图与用户相同、向用户解释条款内容的意愿,从而制止条款被剔除出条约内容。

第三,交待条约配景,证明花样条款内容的合理性。场景二:民事主体之间使用第三方签约平台签订条约该类场景下,有两大问题值得关注:统领和举证责任分配,我们联合案例划分先容。1.统领问题传统的条约纠纷中,条约签订地简直定方法是:凡书面条约写明晰条约签订所在的,以条约写明的为准;未写明的,以双方在条约上配合签字盖章的所在为条约签订地;双方签字盖章不在同一所在的,以最后一方签字盖章的所在为条约签订地。

但在网络生意业务中,当事人接纳数字签名的方式,使得条约签订地具有了不确定性。从我国现在的执法划定来看(条约法第三十四条、电子签名法第十二条),我国立法的主张是将原有的执法适用于网络生意业务案件,针对电子商务纠纷中难以判断条约签订地的情形,没有恪守网络,而是凭据利便法院审理、利便当事人举行诉讼、利便法院执行的立法精神,来判断条约签订的联络点,即统领法院。2.电子证据举证责任分配基于电子证据的可复制性和可修改性,通常在签订电子条约后都市即时生存留档确认或者交由第三方平台生存,对于签名、条约内容和形式的改动都能够被发现;而电子签名制作数据是否属于电子签名人专有且由其控制,在一般认知中已超出原告方的举证能力,纵然接纳公证的方法,若泛起黑客攻击、系统还原、电脑病毒等因素,同样无法确保电子证据的真实性。因此,我们建议加大被告方的抗辩责任,即对电子签名的真实性做出有效的反驳说明,反之,则推定该电子签名系被告真实意思表达。

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在此我们也提供两则案例信息供参考:场景三:电子条约形式的劳动条约由于传统的纸质劳动条约存在许多毛病:泯灭纸张,不环保;容易破损,不易生存;劳动条约存储治理难……这些痛点催生出了大量的电子条约形式的劳动条约。相比纸质劳动条约,电子劳动条约“无纸化、全线上”有利于企业实现协同办公和优化用工治理模式,资助企业节约成本,提高效率。可是,如果电子劳动条约的签订形式不规范,就可能发生劳动条约未建立的风险。在D公司上诉主张与陶某某以微信形式签订了电子劳动条约一案中,法院认为,用人单元与劳动者协商一致,可以接纳电子形式订立书面劳动条约。

接纳电子形式订立劳动条约,应当使用切合电子签名法等执法法例划定的可视为书面形式的数据电文和可靠的电子签名。用人单元应保证电子劳动条约的生成、通报、储存等满足电子签名法等执法法例划定的要求,确保其完整、准确、不被窜改。该案中,法院认为微信谈天记载体现了用人单元和劳动者就劳动条约文本举行协商的历程,但未显示双方就劳动条约内容告竣一致。而《中华人民共和国电子签名法》第十三条划定,电子签名同时切合下列条件的,视为可靠的电子签名:(一)电子签名制作数据用于电子签名时,属于电子签名人专有;(二)签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制;(三)签署后对电子签名的任何改动能够被发现;(四)签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。

当事人也可以选择使用切合其约定的可靠条件的电子签名。劳动者与用人单元在条约文本上签字或盖章是劳动条约得以建立并生效的须要条件。本案中,D公司和陶某某提交的劳动条约,在其尾页专门的签字盖章处并没有陶某某的签名或电子签名,亦没有D公司的签字盖章,不切合劳动条约签订的形式,该劳动条约并未建立。综上,法院认定双方未签订劳动条约并讯断D公司支付陶某某未签订劳动条约期限内的双倍人为差额。

((2020)京03民终7608号 北京三中院)所以,用人单元在签订电子劳动条约时,应重视电子条约签订平台的选择,平台应能提供实名认证、电子签约、区块链防窜改、时间戳等技术,实现电子劳动条约签署、存证、在线公证、争议纠纷在线处置等环节的全流程线上处置惩罚,如此才气真正实现企业选择电子劳动条约的目的。电子条约既与现有的执法划定密切联系,又因其使用场景和技术特点与《电子签名法》、《电子认证服务治理措施》、《电子认证服务密码治理措施》等一部部新法新规相关联,且一定会不停与时俱进。

对于企业来说,在使用电子条约的场景中要联合多方面因素综合思量,在提升效率、助力治理的同时也做好合规事情、重视效力认定方面的问题并接纳预防措施,须要的时候可以寻求专业人士的支持,力争制止电子条约的风险、使其优势最大化。本文凭据虞杨状师在「EverPro安拓」平台上分享的《通过互联网订立的电子条约条款实践问题》之内容整理而成。

文:虞杨本文为星瀚原创,如需转载请先联系。本文信息仅作一般性参考,不应视为对特定事项的执法意见。


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